La imagen de la actriz española Ana Obregón saliendo a sus 68 años de un hospital de Florida en silla de ruedas con un bebé en brazos ha reactivado un debate que lleva años abierto en España: los límites éticos y legales de la gestación subrogada. La legislación española prohíbe esta técnica de reproducción asistida, por la que una persona o una pareja contrata a una mujer para que se quede embarazada y renuncie al niño en favor de ellos. Pero hay vacíos legales que permiten incorporarlo en España como su hijo si llegan con una sentencia judicial de cualquiera de los países del extranjero en los que sí se reconocen los vientres de alquiler. 

La ley de técnicas de reproducción asistida de 2006 deja terminantemente claro que cualquier contrato en el que se acuerde una gestación por sustitución, "con o sin precio", será "nulo de pleno derecho" en España. "La filiación de los hijos nacidos por gestación por sustitución será determinada por el parto", reza el artículo 10 de la norma. Además, en la recién aprobada reforma de la ley del aborto se prohíbe a las agencias que publiciten esta técnica, que pasa a calificarse como una forma de violencia contra las mujeres. 

No es posible, por tanto, y bajo ningún concepto, iniciar un proceso de gestación subrogada en España, pero sí que hay fórmulas alternativas que permiten obtener la filiación de un menor gestado en el extranjero. El Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) alegó en una sentencia de 2019 que el derecho al respeto de la intimidad y a la identidad del niño debe primar ante cualquier ordenamiento jurídico, lo que entiende que incluye la filiación entre el niño nacido por gestación por sustitución y la mujer que acude a esta técnica.

Ana Obregón, madre de una niña por gestación subrogada

Este fallo, junto con una instrucción sobre el régimen registral de la filiación de los nacidos mediante gestación subrogada de 2010 —en la que también se insta a salvaguardar el interés superior del menor y de las mujeres que "renuncian a sus derechos como madres"—, es a lo que se atienen la mayoría de personas que optan por esta vía alegal en España.

"Los españoles van a otros países y obtienen una sentencia de un juez que dice que ese bebé es su hijo, y no de la mujer que lo ha gestado. Entonces, el Gobierno ahora contrario, se tiene que someter a la realidad de que el TEDH ha dictaminado que ese niño tiene un derecho a la identidad que está por encima de las leyes. No pueden decir que ese niño o esa niña no es quien los jueces americanos, por ejemplo, dicen que es", explican fuentes jurídicas a 20minutos. 

Más de 120.000 euros por un hijo en EE UU 

Este ha sido el caso de Obregón, quien ha llevado a cabo todo el proceso en Florida, en Estados Unidos, un país en el que los vientres de alquiler están regulados en varios estados con precios que llegan a superar los 120.000 euros. "Si [Ana Obregón] se va mañana al consulado español, con una sentencia de un tribunal estadounidense que acredite que el bebé es suyo, le pedirán todos los datos y demás, comprobarán quién ha gestado el bebé, pero al final determinarán que es su hijo también en España", detallan las citadas fuentes.

Así lo recoge el artículo 113 del Código Civil, que precisa que la filiación en un registro civil español puede acreditarse "por el documento o sentencia que la determina legalmente, por la presunción de paternidad matrimonial y, a falta de los medios anteriores, por la posesión de estado".

Al final, añaden, el bebé será reconocido, no por derechos de la actriz española, sino por los de la niña recién nacida. El registró será, por tanto, automático; no hará falta adoptar al bebé ni realizar ningún otro trámite en España; y este tendrá doble nacionalidad (estadounidense y española). "Depende de lo que tarde el consulado, pero va a venir con pasaporte estadounidense en menos de un mes. El pasaporte español puede tardar, es automático, pero puede demorarse seis meses hasta que lo consiga", precisan. 

El Supremo vuelve a cargar contra la gestación subrogada: "Las madres gestantes y los niños son tratados como simples mercancías"

Hay otros países, como México, donde los trámites sí que son más complicados. Según cuentan los expertos jurídicos consultados por este periódico, los consulados españoles están poniendo problemas a la hora de reconocer las sentencias judiciales de los tribunales mexicanos que determinan que el niño nacido por gestación subrogada es hijo, en papel, de la madre que ha pagado por él. "A ese bebé habría que regularlo en España probablemente por vía de adopción", precisan. 

Estos casos suelen ocurrir cuando ninguna de las dos partes interesadas hayan aportado material genético (como el esperma) en la gestación del niño. En esos supuestos, y sin tener sentencia del país extranjero, el Tribunal Supremo ya dictaminó que se debe optar por la adopción, y no por la filiación. Lo mismo ocurre si una de las partes sí que ha aportado material genético (pasaría a ser el padre directamente) y la otra no, que debería, de nuevo, adoptar al bebé. 

El alto tribunal fue especialmente crítico con esta práctica, de hecho. En una sentencia de abril de 2022, los magistrados subrayaron que el contrato que se hace en estos procesos entraña un daño al interés superior del menor y una explotación de la mujer que considera "inaceptables". "Son tratados como simples mercancías y sin siquiera comprobarse la idoneidad de los comitentes para ser reconocidos como titulares de la patria potestad del menor nacido de este tipo de gestaciones", zanjó el fallo. 

Un mercado que mueve 13.000 millones de dólares

Solo en 2022, los consulados españoles en el extranjero realizaron hasta 162 inscripciones de bebés por gestación subrogada, según han informado a Europa Press fuentes diplomáticas; aunque las asociaciones que asesoran a familias que acuden a la gestación por sustitución calculan que a España llegarían más de 1.000 bebés al año por esta técnica. 

El mercado de la gestación subrogada generó en 2022 en torno a 13.000 millones de dólares, y se estima que para 2032 haya crecido un 24,5%, hasta los 129.0000 millones, según The Global Surrogacy Market Report. La horquilla de precios varía según el país, siendo Estados Unidos el más caro, con precios que pueden llegar a superar los 120.000 euros. En Canadá, el presupuesto va de los 50.000 a los 90.000 euros; y en los países del este de Europa (Ucrania o Georgia) el precio por un vientre de alquiler ronda los 30.000-40.000 euros. 

El Gobierno, en contra

La noticia, que ha trascendido del espectro social al político, ha sacado a relucir las posiciones de los distintos partidos sobre la gestación subrogada. La respuesta del Gobierno ha sido rotunda: repulsa absoluta por una práctica que, sostienen, "es una forma de explotación de la mujer". Así lo ha expresado este miércoles la ministra de Hacienda, María Jesús Montero, tras dejar claro que, aunque hay que analizar "cada caso concreto", el PSOE no está a favor de los vientres de alquiler. 

También la ministra de Igualdad, Irene Montero, ha recordado que se trata de una técnica ilegal en España. Montero, que intentó sin éxito que la reforma de la ley del aborto persiguiera los contratos sobre la gestación por sustitución en terceros países, ha pedido que "no se olviden de las mujeres que están detrás", ni de que los vientres de alquiler esconden "un sesgo de discriminación por pobreza". 

Para la portavoz del Ejecutivo, Isabel Rodríguez, se trata de "una forma más de esclavitud". "Hay cosas que no se pueden comprar y no se pueden vender. La salud y la integridad física de las mujeres no se compra ni se vende, son derechos humanos que protegemos y preservamos", ha subrayado Rodríguez.

El PP se abre a regularla si es "altruista"

En contra de todo pronóstico, y de las posiciones que vienen defendiendo en los últimos años, los populares se han abierto, a raíz de toda la polémica, a regular la gestación subrogada en España. Eso sí, siempre y cuando no haya "mercantilización", es decir, que se trate de un proceso "altruista" mediante el cual la madre gestante no reciba ningún pago directo por dar a luz al bebé, más allá de aquellos necesarios para sufragar los gastos.

El PP cambia su postura sobre la gestación subrogada: se abre a regularlo siempre que "en ningún caso haya pago" a la gestante

Pero esta no es una idea nueva. Ciudadanos lleva tiempo demandando en las Cortes una regulación de los vientres de alquiler. Ha sido, de hecho, hasta este martes, uno de los únicos grupos parlamentarios que ha defendido esta técnica de reproducción asistida. En la nueva ley del aborto llegaron a presentar una iniciativa paralela —a la que el PP se opuso— para regular la "gestación por sustitución altruista", implantando un registro de "mujeres gestantes" y un contrato con los "progenitores subrogantes". 

Según una investigación publicada en la Revista de derecho y políticas públicas de la Universidad de Harvard, se estima que menos del 2% de todos los acuerdos de subrogación en el mundo son altruistas.